笔者在房地产公司一直从事资产重组工作，现就采用公司分立的方式转让增值土地的问题谈谈看法。

　　２００３年３月，Ａ公司分别以３０００万元购得Ｍ和Ｎ两块土地。但是，直到２００３年６月底，Ｍ地块一直处于生地状态；另一Ｎ地，已完成前期手续。Ａ公司银行贷款（土地抵押）３０００万元，注册资本３０００万元。

　　因所在城市重新规划，Ｍ地块价格迅速飙升，评估价高达７０００万元。Ａ公司拟以转让方式将Ｍ地块出手以获取差价。

　　Ｂ公司系一家房地产集团公司。得知了Ａ公司意向并看好Ｍ地块的良好前景，决定以评估价受让Ｍ地块土地使用权后独立开发。

　　那么，该项目如何筹划才能实现Ａ、Ｂ公司合作成功并实现整体利益最大化？

　　案例分析

　　１．如果直接转让土地使用权，税负太高。

　　２．转让Ａ公司股权给Ｂ公司，不能操作，Ａ、Ｂ公司都没这个意向。

　　３．Ａ公司以土地出资，Ｂ公司以现金出资注册新公司，然后Ａ公司将股权转让给Ｂ公司。但土地价７０００万元超过Ａ公司所有者权益５０％（Ａ公司注册资本仅３０００万元），不能操作。

　　４．双方合作建房，但合作期太长，土地在Ａ公司没有过户，Ｂ公司无法保证其权益。

　　５．Ａ公司派生分立新公司Ｙ，且Ｂ公司同时并购新公司。

　　下面就以第五种情况——分立并购方案来进行筹划（本筹划只适合内资企业）。

　　筹划方案

　　一、Ａ公司采用派生分立方式设立新公司Ｙ，同时将Ｙ公司５０％的股权转让给Ｂ公司。

　　１．设计Ｙ公司注册资本为１０００万元，持有Ｍ地块，资产３０００万元，银行贷款２０００万元，Ａ公司注册资本２０００万元，持有Ｎ地块，资产３０００万元，负债１０００万元（按Ａ公司账面数直接分割，尚未考虑土地增值）。

　　２．Ｍ地块的升值，新公司Ｙ的土地增值为４０００万元，Ｙ公司对Ａ公司的负债增加４０００万元。对Ａ公司来说，是Ｍ地块分立出去后形成财产转让所得４０００万元。同时增加对Ｙ公司的应收款４０００万元。

　　依据《关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知》（国税发[２０００]１１９号）企业分立业务的所得税处理，企业分立包括被分立企业将部分或全部营业分离转让给两个或两个以上现存或新设的企业（以下简称分立企业），以其股东换取分立企业的股权或其他财产。企业分立业务应按下列方法进行所得税处理：

　　被分立企业应视为按公允价值转让其被分离出去的部分或全部资产，计算被分立资产的财产转让所得，依法缴纳所得税，分立企业接受被分立企业的资产，在计税时可按经评估确认的价值确定成本。根据《通知》，Ａ公司把转让所得４０００万元计入纳税所得，Ｙ公司土地增值４０００万元可以列入计税成本。

　　３．分立的同时，Ｙ公司股东其实就是Ａ公司股东把５０％股权折价５００万元转让给Ｂ公司。因为内资企业没有分立方面详细的操作法规，可以外资企业法规举例。

　　２００１年１１月２２日原对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局颁布实施的《关于外商投资企业合并与分立的规定》第３８条在公司合并或分立过程中发生股权转让的，依照有关法律、法规和外商投资企业投资者股权变更的规定办理。按本《规定》，此次分立的过程中可以办理股权转让。

　　二、Ｙ公司按约定偿还Ａ公司负债４０００万元，资金由Ｂ公司负责筹集。

　　三、在适当时候，Ｂ公司出价５００万元购买Ｙ公司５０％股权。

　　根据相关规定，企业在分立过程中发生的土地使用权、不动产所有权的转移行为，不征收营业税、土地增值税。另根据《财政部、国家税务总局关于企业改制重组若干契税政策的通知》（财政[２００３]１８４号）规定，企业依照法律规定、合同约定分设为两个或两个以上投资主体相同的企业，对派生方、新设方承受原企业土地、房屋权属的，不征收契税。

　　那么，在本文筹划中：

　　一、Ａ公司分立财产转让所得４０００万元，应纳企业所得税１３２０万元。Ａ、Ｂ、Ｙ三公司应纳税款为１３２１万元（含股权转让印花税１万元）。

　　二、Ｙ公司因土地增值４０００万元列入计税成本，Ｙ公司可抵减土地增值税１４４０万元（４０００万元加成２０％扣除，土地增值税率３０％计算）、企业所得税８４４．８万元，假设第五个纳税年度列人计税成本。计算其现值为（资金年利率６％）１８０９．７８万元。

　　三、本案中土地增值应纳税金１３２１万元带来了１８０９．７８万元的税金抵减。间接实现现金流入４８８．７８万元。

　　筹划点评

　　房地产业的并购，主要看目标公司占有土地数量，在目标公司有两个或两个以上地块，且不是全部地块都收购时，运用公司分立是较好的选择。但分立有一定局限：

　　首先，分立程序耗时长。公司分立首先要公告９０天。办理土地证、规划证、建设施工许可证等变更需要很长时间。

　　其次，公司分立后影响到公司偿债能力，需要债权人同意，在本案如果债权银行不同意，股东如果有钱，需筹划还贷后分立，否则就无法分立。房地产公司一般是负债经营，有较多债权人，这可能是房地产公司分立最大的困难。